Международное частное право — 5

Часть 1               Часть 2               Часть 3               Часть 4               Часть 5

88. Право, подлежащее применению к обязательствам, возникшим вследствие неосновательного обогащения, в соответствии с российским законодательством

Статья 1223. Право, подлежащее применению к обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения

1. В объем данной коллизионной нормы входят все случаи возникновения неосновательных выгод у одного лица за счет другого. Выделяют два способа получения таких выгод: неосновательное приобретение и неосновательное сбережение имущества. В круг вопросов, регулируемых правом, подлежащим применению к обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения, включаются основания возникновения таких обязательств, объем возмещения, случаи неосновательного обогащения, не подлежащего возврату. Способ защиты интересов потерпевшего по обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения, по многим признакам имеет сходство с виндикацией и обязательствами из причинения вреда. Этим объясняется установление общего правила об определении права, применимого к обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения. Таким образом, как и в ранее действовавшей статье 168 Основ ГЗ, так и в настоящей статье привязкой коллизионной нормы является право страны, где обогащение имело место. Эта привязка возникла в результате преобразования двух других привязок коллизионных норм, регулирующих право, подлежащее применению к возникновению и прекращению вещных прав, и право, подлежащее применению к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда. С одной стороны, это место совершения действия лицом по неосновательному приобретению или сбережению имущества другого лица, а с другой стороны, место, где имущество находилось в тот момент, когда такое действие было осуществлено. Так же, как и в отношении обязательств из причинения вреда, в настоящей статье предусмотрена возможность для сторон выбрать право суда, правда, без всяких оговорок временного характера. 2. Неосновательное обогащение может иметь место, когда первоначальное основание приобретения или сбережения имущества другого лица сначала существовало, а потом отпало. Хотя эти отношения все равно выходят за рамки договорных или других обязательств по односторонним сделкам (завещание), настоящая статья предусматривает возможность применения права страны, которому было или могло быть подчинено это правоотношение, если неосновательное обогащение возникло в связи с существующим или предполагаемым правоотношением, по которому приобретено или сбережено имущество. В этих случаях речь идет о применении к обязательствам, возникшим вследствие неосновательного обогащения, обязательственного или наследственного статута. Данное правило применяется во всех случаях, когда присутствуют описанные выше фактические обстоятельства. Суд не имеет право усмотрения при решении вопроса о применении или неприменении указанной коллизионной нормы.

89. Роль Конвенции стран СНГ о правовой помощи в сфере наследственных правоотношений.

Конвенция о правовой помощи и правоотношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Конвенция стран СНГ) — 1993 год — есть специальная часть «Семейные дела», в ней сформулированы нормы, закрепляющие принципы выбора права при регулировании следующих отношений:

• Материальных условий заключения брака;

• Признания брака недействительным;

• Расторжения брака;

• Признания брака недействительным;

• Отношений между супругами, между родителями и детьми;

• Установления или оспаривания отцовства (материнства);

• Установления или отмены усыновления, опеки и попечительства.

Особое внимание в Конвенции уделено определению компетенции судебных учреждений государств-участников, рассматривающих споры в области брачно-семейных отношений. Так, по делам о правоотношениях между родителями и детьми компетентен суд государства, законодательство которого подлежит применению; по делам о расторжении брака компетентны учреждения государства, гражданами которого являются супруги в момент подачи заявления, если супруги имеют разное гражданство — учреждения государства, на территории которого проживают супруги (если один из супругов проживает на территории одного государства, а второй — на территории другого, компетентными будут учреждения обеих государств).

В Конвенции стран СНГ 1993 года:

• в качестве основной привязки закрепляется закон государства совместного места жительства;

• правоотношения родителей и детей определяются по праву государства, на территории которого постоянно проживают дети.

В двусторонних договорах о правовой помощи, участником которых является РФ, этот вопрос решается по-разному. Так, в соответствии со статьей 30 Договора между РФ и Республикой Молдова о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1994 года правоотношения между родителями и детьми определяются законодательством государства, на территории которого стороны имеют совместное место жительства. В случае, если стороны проживают на территории разных государства, правоотношения между ними определяются правом государства, гражданином которого является ребенок.

В соответствии со статьей 25 Конвенции стран СНГ 1993 года решение о расторжении брака признается при соблюдении следующих условий:

• Учреждения юстиции запрашиваемого государства ранее не принимали решения;

• Дело согласно нормам Конвенции, а также законодательству государства, на территории которого решение должно быть признано, не относится к исключительной компетенции учреждений юстиции этого государства.

Существенное значение в области семейного права имеют международные договоры. Применительно к семейно-правовым отношениям между гражданами СНГ особую роль призваны играть многосторонняя Минская конвенция 1993 г. и Протокол к ней 1997 г. В части третьей Конвенции «Семейные дела» содержатся правила о праве, подлежащем применению к заключению брака, правоотношениям супругов, расторжению брака, признанию брака недействительным, установлению и оспариванию отцовства, правоотношениям родителей и детей, усыновлению, а также опеке и попечительству. Эти детальные правила широко применяются в странах СНГ. Заключение этой Конвенции стало жизненной необходимостью, поскольку в целом ряде случаев члены семей после распада Советского Союза оказались на территориях различных государств. Новая редакция Конвенции была принята в Кишиневе 7 октября 2002 г. (см. гл. 2). Соответствующие положения Протокола 1997 г. вошли в часть III разд. II этой Конвенции (ст. 29 — 40).

Коллизионные нормы семейного права содержатся в договорах России (продолжают действовать и договоры СССР) о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам, заключенных с Болгарией, Польшей, Венгрией, Румынией, Финляндией, Эстонией, Латвией, Литвой, Монголией, Вьетнамом, Албанией, КНДР, Кубой, Чехословакией (действительно для Чехии и Словакии), а также Азербайджаном, Грузией, Киргизией, Молдавией и другими странами, а также в консульских конвенциях.

В случае расхождений правил Минской конвенции 1993 г., Кишиневской конвенции 2002 г. и двусторонних договоров о правовой помощи с соответствующими правилами СК РФ приоритет имеют правила Конвенции и договоров. Это вытекает из ст. 15 Конституции РФ и из ст. 6 СК РФ.

90. Трудовые отношения в международном частном праве (коллизионные вопросы).

В области трудовых отношений в законодательстве и практике разных стран, а также в международных соглашениях используются различные коллизионные нормы. Наиболее часто к трудовым отношениям при отсутствии соглашения о выборе права применяется право страны, на территории которой (полностью или преимущественно) осуществляется трудовая деятельность (коллизионный принцип «закона места работы» — lex loci laboris). Из этого же принципа исходит Римская конвенция 1980 г. о праве, применяемом к договорным обязательствам.

Практика ряда стран показывает, что в этой области, как правило, применяется право страны места работы, а возможность выбора права сторонами в трудовых отношениях фактически исключается.

Под законом места работы (lex loci laboris) понимается закон страны места нахождения предприятия, где работает трудящийся.

В отдельных специальных случаях под lex loci laboris понимается закон страны места нахождения правления предприятия, закон флага судна и др. Иногда в случае командирования работника в другую страну для выполнения тех или иных трудовых заданий применяется и принцип закона страны учреждения, командировавшего работника (lex loci delegationis).

В отношении специальных ситуаций, когда работа выполняется в нескольких странах, например, в случае с работником международного транспорта (воздушного, речного, автомобильного, железнодорожного), применяются дополнительные коллизионные привязки. Так, австрийский Закон о международном частном праве предусматривает, что в случае, когда работник обычно выполняет свою работу более чем в одной стране или когда он не имеет обычного места работы, применяется закон страны, в которой наниматель имеет обычное место нахождения или в которой преимущественно осуществляется его деятельность.

В действующем российском законодательстве, за редким исключением, коллизионных норм в рассматриваемой области не имеется. В ст. 416 КТМ РФ предусмотрено, что правовое положение членов экипажа судна и связанные с эксплуатацией судна отношения между членами экипажа судна определяются законом государства флага судна. Этот закон применяется к отношениям между судовладельцем и членами экипажа, если иное не предусмотрено договором, регулирующим отношения между судовладельцем и членами экипажа судна, являющимися иностранными гражданами.

Поскольку в Трудовом кодексе РФ коллизионные нормы отсутствуют, в учебной литературе был поставлен вопрос о том, могут ли применяться к трудовым отношениям, осложненным иностранным элементом, коллизионные нормы разд. VI ГК РФ. По мнению В.П. Звекова, возможность применения общего подхода в соответствующих случаях не исключена.

Если работник выполняет работу на территории договаривающейся стороны на основании трудового договора с предприятием, находящимся на территории другой договаривающейся стороны, возникновение, изменение, прекращение (расторжение) трудового договора и вытекающие из него претензии регулируются законодательством этой договаривающейся стороны. В отношении споров компетентны суды договаривающейся стороны, на территории которой выполняется, выполнялась или должна была выполняться работа. Компетентны также суды договаривающейся стороны, на территории которой имеет местожительство или местонахождение истец, если на этой территории находится предмет спора или имущество ответчика. Эту компетенцию стороны трудового договора могут изменить путем соглашения.

91. Семейные отношения в международном частном праве (коллизионные вопросы).

Коллизионные нормы, определяющие выбор права при регламентации материальных условий для вступления в брак, закрепляются как в национальном семейном законодательстве государств, так и в двусторонних и многосторонних конвенциях.

      К таким конвенциям относятся: Приложение к Конвенции о международном частном праве 1928 года (Кодекс Бустаманте), Конвенция о заключении брака и признании его действительным 1978 года, Конвенция стран Содружество Независимых Государств о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 года. Коллизионные ситуации, возникающие в области семейно-брачных отношений, можно рассмотреть на примере любого института семейного права: расторжения брака, признания его действительным (недействительным); установления усыновления, опеки, попечительства; регулирования отношений между супругами, между родителями и детьми. Рассмотрим это на примере некоторых из них. Определенные законодательные “разночтения” имеются в вопросах касающихся отношений между родителями и детьми. К ним относятся: регулирование происхождения детей, рожденных вне брака; установление отцовства, проблема установления происхождения ребенка от матери; имущественные отношения между родителями и детьми. Один из основных вопросов – вопрос об установлении отцовства в одних государствах может решаться только на основе добровольного признания отцом внебрачного ребенка, (такое положение существует в странах континентальной Европы). В других же государствах (например, в Англии, некоторых штатах Соединенных Штатов Америки) одного заявления отца недостаточно для этого требуется: специальное заключение медицинской экспертизы и представление других доказательств, подтверждающих факт отцовства внебрачного ребенка. При регулировании отношений между супругами в большинстве правовых систем в качестве доминирующего выступал принцип главенства мужа. Это проявлялось и в том, что местом жительства жены считалось место жительства мужа, и в том, что на мужа возлагалась обязанность обеспечить жену жильем, а в законодательстве ряда  мусульманских стран вообще за мужем закреплялось власть над женой, которая юридически обязывала жену подчиняться мужу.

     Материально-правовые нормы семейного права различных государств очень разнообразны, что порождает на практике возникновение коллизий при решении различных вопросов, связанных с правоотношениями с иностранным элементом. Существенное влияние на регулирование семейных отношений оказывают национальные, бытовые, религиозные особенности и традиции. Для семейного права ряда государств характерно главенство мужа, во многих странах до сих пор сохраняется неравноправное положение мужа и жены в семье. Законодательство большинства государств исходит из единобрачия (моногамия). Однако до сих пор в отдельных странах Азии и Африки признается многоженство, (полигамия), сохраняются архаические обычаи уплаты выкупа за невесту, установлен крайне низкий возраст для вступления женщины в брак. Все это свидетельствует о дискриминации женщины в семейном праве. Законодательству и практике ряда стран известны расовые ограничения, не допускаются браки между людьми разной расы или разного вероисповедания. Из этих отдельных примеров видно, что при различиях в семейном законодательстве в тех случаях, когда в брак вступают граждане разных государств, решение коллизионного вопроса приобретает большое значение. В государствах Запада коллизионные нормы семейного права отличаются большим разнообразием. Брачная правоспособность, то есть само право вступать в брак, отсутствие препятствий для вступления в брак – все это определяется в ряде государств личным законом каждого из супругов. В случае расторжения брака между супругами различного гражданства в ряде стран применяется законодательство страны гражданства мужа.

     Брак, заключенный в одном государстве в соответствии с законом места его заключения, может быть не признан в другом государстве, что порождает так называемые хромающие браки.

     Имущественные отношения супругов определяются в ряде государств личным законом мужа. Согласно Закону о международном частном праве Венгрии, материально-правовые условия действительности брака регулируются “общим личным законом” лиц, вступающих в брак. Если личные законы этих лиц разные, то брак является действительным лишь в случае, когда условия действительности “существуют согласно законам обеих сторон”. В Венгрии к форме брака применяется право места заключения брака. В Китайской Народной Республики при вступлении в брак гражданина Китайской Народной Республики с иностранцем применяется закон места заключения брака, а при расторжении брака – закон места нахождения суда, принявшего дело к рассмотрению».

    «Законодательство многих государств содержит ряд условий, наступления которых приводит к заключению брака. В обобщенном виде эти условия выглядят так: достижение брачного возраста; не нахождение в другом официальном браке;  отсутствие близкородственных отношений; отсутствие перечисленных в законе болезней; разрешение на брак, даваемое родителями, опекунами и лицами, их замещающими». [10] Законодательство разных стран относится по-разному в плане определения вышеуказанных условий. В Швейцарии брачный возраст, например, установлен для женщин — 18 лет, для мужчин — 18 лет; во Франции для женщин — 15 лет, для мужчин 18 лет.

    «В одних странах близкими родственниками признаются братья и сестры, в других – к таковым отнесены другие родственники. В законодательстве ряда стран предусмотрено, чтобы молодые люди предъявляли друг к другу медицинские документы об их здоровье. В семейном законодательстве Казахстана такого условия не содержится. В законодательстве некоторых стран содержится такое условие действительности заключаемого брака, как дача согласия на брак со стороны родителей. В семейном законодательстве Казахстана такого условия нет. Наличие противоречивых регламентаций по условиям вступления в брак побудило государства как-то унифицировать их в международных договоренностях, нашедших документальное оформление в Договоре 1940 года о международном гражданском праве, в Конвенций 1978 года о заключении брака и признании его действительным, в Кодексе Бустаманте 1928 года.

     В законодательстве ряда государств существует симбиоз, двух вышеуказанных систем: применение и закона гражданства (или закона домицилия) и закона места заключения брака. Коллизионное регулирование семейно-брачных отношений осуществляется не только при определении материальных условий, но и при решении различных вопросов семейного права: установлении опеки (попечительства), регламентации алиментных обязательств, оспаривании отцовства, усыновлении и другие.

     Основными коллизионными привязками в области семейно-брачных отношений являются:

—               закон места заключения брака (расторжения, признания брака не действительным);

—               личный закон лиц, вступающих в брак (расторгающих брак или обращающихся с требованием о признании брака недействительным): общее гражданство или общее место жительства;

—               закон гражданства усыновителя;

—               закон гражданства лица, в отношении которого устанавливается или отменяется опека (попечительство).

     В отношении личного закона могут применяться различные комбинации: закон гражданства мужа, закон гражданства жены, закон общего гражданства. Аналогичная ситуация складывается и при использовании закона места жительства. При этом некоторые вопросы, например материальные условия заключения брака, для каждого лица решаются индивидуально: определяются или законом гражданства, или законом места жительства для каждого лица вступающего в брак.

      Особенности семейного права, обусловленные колоритностью народных обычаев, традиций, религий, существенно затрудняют процесс создания единообразных норм. Вместе с тем, в этой сфере принято достаточно много международных конвенций, посвященных регулированию отдельных вопросов семейного права: заключению и расторжению брака, признанию его действительным или недействительным, алиментным обязательствам, защите несовершеннолетних детей, сотрудничеству в отношении усыновления, определению режима собственности супругов.

92. Содержание гражданского процесса в международном частном праве.

Под межд-м гражд-м процессом в науке МЧП понимается совокуп­ность вопросов процессуального характера, связанных с зашитой прав иностранцев и иностранных юридических лиц в суде и арбитраже.

Междунар-й гражд-кий процесс –совокупность колизионных, материально-правовых и процессуальных норм, регулирующих вопросы подсудности гражд-ких дел с иностранным элементом, гражд-кое процессуальное положение иностранных граждан и юр ли, а также гос-в, порядок установления подлежащего примению иностранного закона, исполнения поручений иностранных судов, признания и принудительного исполнения иностранных судебных решений и признания иностранных административных актов по гражданским делам. Вопрос о принадлежности межд-го гражд-го процесса(МГП)-дискусионный панише был у нас. Сначала МГП относили к гражд-му (арбитражному)процессу как к отрасли права, регулир-щей деят-сть судебных органов по гражд-м (арбитражным) делам. Тезис о включении МГП в МЧП как правовую отрасль строится на таком элементе, специфически определяющем предмет деятельности судов, кот-ая в подобных случаях имеет очевидный внешний хар-р, как связь данного отношения с международным сотрудничеством, участие в нем иностранных субъектов.Кроме того главным аргументом в пользу невозможности в совр-ных условиях относить МГП к национ-му гражд-му процессу –огромная соц-ная значимость, наличие у российских граждан и юр лиц наряду с иностранными индивидуумами и организациями способности обращатся за защитой своих нарушенных прав в межд-ные судебные учреждения, напр.европейский суд по правам человека.Объективное сществование данного института находящегося за рамками внутригос-го регулир-ния любого гос-ва в т.ч. и россии законод-но влечет за собой иные , нежели национ-но-правовые квалификации возникающих тогда процессуальных отношений.Гражд-й процесс становится тогда категорией действительно межд-ной в кот-й межд-е характеристики присутствуют как в содержании (т.к. по своей сути эти отношения выходящие за рамки одной правовой системы), так и по форме (что выражается в использовании межд-ных институтов правосудия).Англо-американская доктрина включает в мчп колизионные правила выбора компетентного закона, процессуальные отношения и нормы, регулир-щие их.Итак, конструирование мчп как отрасли права с включением в него всех тех вышепереч-х вопросов, кот-е подпадают под категорию МГП позволяет избежать излишней условности и казуистичности в понимании содержания данного явления.

Одним из основных источников гражд-ко-процессуальных норм в МЧП явл-ся конвенция по вопросам гражд-го процеса (гаага 1 марта 1954г.). Если междд-м дог-ром рф устан-ны иное правила чем те кот-е предусм-ны законом, суд при разрешении гражд-го дела применяет правила межд-го дог-ра.Суд в соот с фз или межд-м дог-м рф при разрешении дел применяет нормы иностр-го права.

В МЧП под межд-й подсудностью понимается компетенция судов данно­го гос-ва по разрешению гражд-х дел с ино­стр-м элементом.

Три основные системы определения под­судности:1) по признаку гражданства сторон спора. Так, чтобы суд какого-либо гос-ва (напр, Франции) признал себя компетентным рассматривать дело, достаточно, чтобы спор касался сделки, заключен­ной гражд-м этого гос-ва, независимо от места ее заключения; 2) путем распространения правил внутренней терри­ториальной подсудности, и прежде всего правила о под­судности по местужительства ответчика, при определе­нии подсудности по делам с иностр-м элементом (напр, в ФРГ); 3) по признаку «присутствия» ответчика, которое толкуется широко (напр, в Великобритании и США). Соглашения сторон, устанавливающие выбор подсуд­ности, называются пророгационными соглашениями.

93. Коллизионная норма «закон суда» и ее закрепление в действующем праве разных стран.

94. Процессуальная праводееспособность иностранцев.

Процессуальная праводееспособность иностранцев.

По ст.1195 гк иностр-ные гр-не пользуются в рф гражд-кой правоспособностью наравне с нашими гражданами. Гражд-кая правоспособность иностранца в рф определяется в соотв-вии с российским законод-вом(даже сели не в рф у негоо местожит-ва), а не личным законом иностранца(но исключение если в межд-м дог-ре рф есть правила опред-щие что регул личн-м законом).

Иностр-е гр-не, лица без гражданства, иностранные организации, междунар-ные организации имеют право обращатся в суды рф для защиты своих нарушенных или оспариваемых прав,свобод и законных интересов. Иностр-ные лица пользуются процессу-ными правами и выполняют процессуальные обязанности наравне с российскими гр-ми и организациями. Производство по д елам с участием иностр-х лиц осущ-ся в соот с гпк рф и др фз. Правительсивом рф м.б устан-ны ответные ограничения в отношении иностр-х лиц тех гос-в в судах кот-х допускаются такие же ограничения процесс-х прав российских гр-н и организаций. Гражд-кая процессуальная правоспособность и дееспособность иностр-х гр-н, лиц без гражд-ва опред-ся их личным законом. Личным законом иностр-го гр-на явл-ся право страны, гражд-во кот-й гр-н имеет.Если гр-н наряду с гражд-вом рф имеет и иностр-е гражд-во, его личным законом считается российское право.При наличии у гражданина нескольких иностр-х гражд-в его личным законом считается право страны в кот-й он имеет местожит-ва. Если иностр-й гр-н имеет местожит-ва в рф его личным законом счит-ся росс-е право. Личным зак лица без гражд-ва счит-ся право страны в кот-й это лицо имеет местожит-ва.Лицо не являющееся на основе личного закона процессуально дееспособным м.б на территории рф признано процесс-но дееспособным если оно в соот с росс-м правом обладает процессуальной дееспособностью. Иностр-ная организация не оьладающая в соот с личн зак-мпроц-ной правосп-стью м.б. на терит рф признана праввоспособной в соот с росс правом. Акредитованные в рф дипломатич-е представители иностр-х гос-в,др.лица указанные в межд-ных договорах рф или фз,подлежат юрисдикции судов рф по гражд-м делам в пределах определенных общепризнанными принципами и нормами межд-го права илимжд-ми дог-ми рф.

95. Судебные доказательства и их частноправовом международном процессе.

Судебные доказательства и их виды в частноправовом межд-ом процессе .

Документ полученный в иностранном суде признается письменным доказателтсвом в суде,если не опровергается го подлинность и он легализован в установленном порядке. Иностраные офицальные док-ты могут признаватся в суде письменными доказательствами и без их легализации в случаях предусм-х дог-ром рф.

Разнообразны виды док-тов выдаваемых компетентными росс органами- свид-ва о регистрации актов гражданского сосояния,судебные регения,свидетельства о праве собственности, архивные справки, нотариальные акты и др. Требуется требования предъявл-мые к удостоверению подлинности реквизитов соотв-щих док-тов, без соблюдения кот-х док-ты не будут обладать юр силой. 4 разных правовых режима в рамках кот-х подтверждается юр сила иностр-го док-та=1. предост-ние иностр-м док-там нациионального правового режима,напр принятие док-тов без к-либо доп-ных треб-ний при условии их надлежащего и заверенного перевода на русский язык. Национ-й правовой режим установлен во взаимоотношениях между гос-ми обычно имеющими большую степень сходства правовых и политических систем, связанных экономическими взаимоотношениями. 2. принятие док-та без лешализации путем представления апостиля- спец-го штампа кот-й ставтся на офиц-ных док-тах гос-в-участников конвенции с целью освободить такие док-ты от необходимости диспломатич-кой или консульской легализации. Апостиль удостоверяет подлинность подписи,качество в кот-м выступало лицо, подписавшее док-т и подлинность печати или штампа кот-ми скреплен этот док-т. 3.режим определяемый двусторонними дог-ми. От стран с кот-ми у рф заключены двусторонние дог-ры о правовой помощи, док-ты принимаются в кач-ве доказательств на условиях устан-х двустор-ми договор-ми но этот порядок м.б. либо мягче, либо жестче чем по гаагской конвенцмм 1961г. 4.консульская легализация имеет место, если нет ни одной их указанных выше правовых предпосылок. Она заключается в установлении и засвидетельствовании подлинности подписей на документах и актах и соответствия их законам гос-ва пребывания, она подтверждает правомочность документов и актов в межд-ном общении. Ф-ции по конс-ской легализации вып-ют за границей консульские учредения рф, ав россии –консульское управление мин-ва иностр-х дел. легализационный док-т оценивается арбитражным судом на общих основаниях, легализ-ная надпись росс-го консула не придает док-ту доп-ной юр силы. Легализ-ция иностр-го док-та необходима для предоставления последнего в кач-ве доказ-ва в арбитражном процессе, но не исключает проверки со стороны суда с целью установления правильности содержащихся в нем сведений по существу. Итак, юр процедуры придания доказательственой силы иностр-м док –там определяют допустимость письменных доказ-в, возможность их исследованияя в процессе, но никак не могут определять кач-ва содержащихся в них фактов, с точки зрения относимости. Иностр-й док-т даже прошедший процедуру поставлени апостиля или консульск легализации не приобр-ет особой доказ-ной силы. Консу-кая легализ-ция ограничивает юр силу док-та т.к он тогда действителен лишь на територии гос-ва консул кот-го удостоверил его.

96. Нотариальные действия в международных частноправовых отношениях.

Нотариат в рф призван обеспечить защиту прав и законнных интересов граждан и юр лиц путнем совершения нотариусами предусмотренных законод-ми актами нотариальных действий от иммени рф. В россии нотариальные действия осущ-ют нотариусы работающие в гос-ных нотариальных конторах или занимающиеся частной практикой, иногда и иные органы. За границей совершение нотариальных действий возлагается на консульские учреждения РФ.Основы законод-ва рф о нотариате не устанавливают каких-либо ограничений для обращения к нотарицсам для иностр-х граждан и юр лиц.Нотариусы совершают нотариальные действия в интересах всех обращающихся к ним физ и юр лиц. В соот-ыии с российским законод-вом нотариусы имеют функции: удостоверение документов, предназназначенных для их дествия за границей, принятие док-тов составленных за границей, осущ-ние действий связанных с охраной находящегося на территории рф имущ-ва, оставшегося после смерти иностр-го гр-на или имущ-ва причитающегося иностр-му гр-ну после смерти гр-на россии, выдача свидетельства о праве на наследство в отношении такого имущества итд. Нотарицс обеспечивает доказательства требущиеся для ведения дел в органах др гос-в. Межд-ным дог-ром рф к компетенции нотариуса м.б. отнеснено совершение нотариального дейсвия, не предусмотренного росс-ким законод-вом.Нотариус производит это нотариальное действие в порядке устан-вом мин-вом юстиции рф. В основах законод-ва рф о нотариате предусм-на возможность примененеия нотариусами норм иностранного права. Они принимают док-ты составленые в соот-вии с требованями межд-ных договоров, а также совершают удостоверительные надписи в форме предусм-ной законод-вом др-х гос-в если это не противоречит межд-м дог-м рф. Консульские учреждения РФ за границей совершают целый ряд нотариальных дейсвий (принимают меры к охране наследственного имущ-ва, выдают свидетельства права на наследство, свидетельствуют верность копий док-тов и выписок на них, совершают морские протесты итд.) Они удостоверяют сделки,кроме дог-ров об отчуждении недвижимого имущества наход-гося на территории рф. В порядке определяемом росс законод-вом и межд-ми дог-ми рф,нотариксы могут обращатся к иностр-м органам юстиции с поручениями о производстве отдельных нотариальных действий. В свою очередь они исполняют переданные им в устаноленном порядке поручения иностранных органов юстиции о производстве отдельных нотариальных действий. Они исполняют переданные им в установленном порядке поручения иностранных органов юстиции о производстве отдельных нотариальных действий, кроме случаев когда исполнение поручения противоречило бы суверенитету или угрожало бы безопастности рф; исполнение поручения не входит в компетенцию гос-х нотариальных контор рф. Исполнение поручений иностр-х органов юстиции о совершении отдельных нотариальных действий производится на основе росс-го законод-ва.

97. Арбитражное и пророгационное соглашения.

Арбитражное соглашение — это письменное соглашение, заключенное между сторонами международной сделки, о передаче в международный коммерческий арбитраж возникшего или могущего возникнуть в будущем спора между ними, связанного с осуществлением ими данной международной сделки.

Соглашение о передаче спора в МКА может как содержаться в виде отдельного положения в самом международном контракте, так и прилагаться в виде отдельного договора. Исходя из этого, существует два вида арбитражного соглашения:

арбитражная оговорка — норма, включенная в международный контракт;

третейская запись — отдельное от международного контракта соглашение сторон о передаче спора в арбитраж.

Данная дифференциация находит подтверждение в Законе о МКА, согласно статье 7 которого арбитражное соглашение может быть заключено в виде арбитражной оговорки в договоре или в виде отдельного соглашения.

Учитывая, что соглашение сторон может иметь место до возникновения спора (при заключении контракта), а также может быть заключено уже после возникновения спора, часто различают 3 вида арбитражных соглашений. Помимо арбитражной оговорки, содержащейся в самом контракте, выделяют арбитражный договор (заключаемый сторонами до возникновения спора, но отдельно от контракта) и третейскую запись (представляющую своего рода арбитражный договор, но уже заключенный после возникновения спора).

Рассматривая институт арбитражного соглашения в правовой системе Российской Федерации, следует сказать, что Закон о МКА 1993 г. не устанавливает перечня обязательных вопросов, которые должны быть отражены в содержании арбитражного соглашения. В типовых арбитражных оговорках, разработанных в рамках различных институционных коммерческих арбитражных судов, как правило, содержится указание на орган, рассматривающий спор, и закрепляются вопросы, связанные с порядком и процедурой выбора арбитров.

Существуют факультативные арбитражные оговорки, которые предусматривают достаточно большой перечень вопросов, решаемых сторонами в случае возникновения спора. Как правило, такие оговорки являются результатом согласования институционными органами различных государств отдельных положений, касающихся вопросов МКА.

В 1992 г. была принята соответствующая «Факультативная арбитражная оговорка для использования в контрактах в сфере российско-американской торговли и инвестирования», включающая восемь основных правил по ведению арбитражного разбирательства и выбору арбитров. Утвержденная Соглашением между Торгово-промышленной палатой Российской Федерации, Американской арбитражной ассоциацией и Стокгольмской торговой палатой, такая оговорка существенно облегчает положение сторон: в случае, если стороны будут согласны с положениями данной оговорки, в контракте достаточно сделать ссылку на ее применение.

Содержание арбитражной оговорки, помимо «процедурных» вопросов (о выборе арбитров, месте рассмотрения спора и т.п.), может включать указание на применимое право, на основании которого арбитрам предстоит решить спор по существу. Предусмотрев положение о подчинении своих правоотношений определенному правопорядку, стороны имеют возможность «прогнозировать» решение арбитров.

Так, согласно статье 28 Закона о МКА арбитражный суд рассматривает спор в соответствии с правом, избранным сторонами. При этом в Законе подчеркивается, что указание сторон на правовую систему какоголибо государства должно рассматриваться как указание на материальное право этого государства. Подобной нормой российский законодатель решает проблему «обратной отсылки».

Одним из вопросов, требующих освещения, является вопрос об автономности арбитражного соглашения.

Автономность арбитражного соглашения означает юридическую самостоятельность положений, включенных в арбитражное соглашение (в каком бы виде оно не было заключено): недействительность контракта не влечет за собой недействительности арбитражного соглашения.

Практическое значение автономности арбитражного соглашения проявляется тогда, когда, например, требуется выяснить, является ли договор международной купли-продажи действительным или нет. Для того чтобы признать контракт ничтожным, необходимо получить решение суда. Выбор суда, в котором будет рассматриваться данный иск, как раз и определяется арбитражным соглашением.

Существенным препятствием для рассмотрения спора в МКА является недействительность арбитражного соглашения. Правовые основания для признания арбитражного соглашения недействительным в правовой системе каждого государства имеют свои особенности. Так, согласно законодательству Бельгии арбитражное соглашение считается недействительным, если одна из сторон имеет какие-либо преимущества перед другой при назначении арбитров (в случае когда, например, одна сторона выбирает двух арбитров, а другая — только одного).

При заключении арбитражного соглашения одна из сторон может не знать о тех требованиях, которые предъявляются к арбитражному соглашению в иностранной правовой системе. Учитывая это, практической рекомендацией при составлении арбитражного соглашения является предварительное изучение сторонами соответствующего иностранного законодательства по вопросам о требованиях, предъявляемых к форме арбитражного соглашения, о право и дееспособности сторон при заключении арбитражного соглашения и другим вопросам.

Арбитражное соглашение является понятием, «родственным» понятию «пророгационное соглашение». Общим, объединяющим эти понятия, является то, что и арбитражное, и пророгационное соглашения являются договором сторон о передаче их спора, связанного с осуществлением гражданско-правового отношения, осложненного иностранным элементом, в определенный судебный орган.

Различие состоит в том, что в арбитражном соглашении определяется подсудность коммерческих (негосударственных) судов, а в пророгационном соглашении — подсудность государственных судов.

98. Понятие и виды арбитража в международном частном праве.

Широкое развитие международных хозяйственных связей, в том числе сотрудничества в области производства, науки и техники между организациями различных государств, делает проблемы арбитражного рассмотрения споров весьма актуальными.

Организации и фирмы различных стран, заключая контракты, обычно считают, что арбитражное разбирательство лучше, чем судебное, что примирение сторон лучше, чем обращение к арбитражу, а предотвращение споров еще лучше, чем примирение. Однако не всегда можно предотвратить споры, урегулировать возникший между сторонами конфликт путем непосредственных переговоров. Поэтому для правовой обеспеченности сделок большое значение приобретает создание условий, гарантирующих объективное и компетентное разрешение возможных споров. Особенно важным является определение подсудности споров в порядке арбитража при таких длящихся отношениях сторон, как отношения по производственному сотрудничеству, кооперации, сотрудничеству при проведении научно-исследовательских и проект-но-конструкторских работ, в лицензионных отношениях. В условиях современной научно-технической революции все время расширяется круг отношений, споры по которым передаются сторонами на рассмотрение арбитражных судов.

Четкое определение порядка рассмотрения возможных споров, создание тем самым определенных гарантий выполнения обязательств сторон призваны способствовать развитию на взаимовыгодной основе экономических отношений между странами.

Быстрое и справедливое разрешение споров способствует расширению и облегчению торговли и сотрудничества. В подавляющем большинстве сделок, заключаемых отечественными организациями и фирмами других стран, предусматривается арбитражный порядок разрешения споров.

Под третейским (арбитражным) судом понимается суд, избранный сторонами для разрешения спора между ними. Состав суда определяется сторонами. В отличие от общего (государственного) суда, обращение к третейскому суду происходит на основании соглашения сторон.

Для организаций и фирм, ведущих торговые и иные операции, рассмотрение споров в порядке арбитража имеет существенные преимущества по сравнению с судебным порядком. Преимущества эти состоят прежде всего в непродолжительности, по сравнению с обычными судами, срока рассмотрения дел, в том, что решения арбитража не подлежат обжалованию, а также в относительной (по сравнению с судами) дешевизне. Последнее немаловажно, если учесть, что в западных странах расходы на ведение процесса, в том числе на адвокатов, обычно весьма высоки. Большим достоинством арбитража является компетентность третейских судов, поскольку арбитры избираются из числа специалистов. Наконец с точки зрения организаций и фирм, существенным преимуществом представляется то, что третейский суд обычно заседает негласно.

99. Признание и исполнение иностранных арбитражных и судебных решений в международном частном праве.

Решения национальных судебных органов имеют территориальную силу. Судебное решение представляет собой часть правопорядка того государства, в пределах юрисдикции кᴏᴛᴏᴩого оно вынесено. Допустимо признание и приведение в исполнение решений национальных судов в других государствах в случаях, предусмотренных законодательством данных государств или международными соглашениями. Юридические последствия признания иностранного судебного решения – признанное за рубежом судебное решение получает такую же юридическую силу, что и решения местных судов (т. е. приобретает ϲʙᴏйства неопровержимости, исключительности, исполнимости, обязательности для должностных лиц и органов данного государства).

Судебные решения (в зависимости от категории дел) могут предполагать только их признание. Признание иностранного судебного решения будет необходимой предпосылкой (условием) его принудительного исполнения. Принудительное исполнение возможно только в силу ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙующего распоряжения компетентных властей того государства, где исполнение испрашивается. Законодательство предусматривает специальную процедуру по разрешению исполнения. Общее для всех государств – принцип взаимности как условие принудительного исполнения.

Основные системы принудительного исполнения иностранных судебных решений:

1. для исполнения требуется проверка правильности решения иностранного суда с позиции формы, установление его ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙия публичному порядку государства места исполнения;

2. необходима выдача экзекватуры; возможна проверка решения по существу, если оно вынесено против местного гражданина;

3. регистрация иностранного судебного решения в особом реестре (в государствах, предоставляющих друг другу взаимность).

Система экзекватуры – ϶ᴛᴏ принятие судебного постановления, кᴏᴛᴏᴩое санкционирует исполнение иностранного судебного решения, придает ему принудительную силу. Судебное решение признается или исполняется как таковое. Не стоит забывать, что варианты системы экзекватуры:

1. допустимость ревизии дела по существу – суд, разрешающий исполнение, подвергает иностранное решение полной ревизии с позиции правильности разрешения дела по существу;

2. возможность только ограниченного контроля со стороны суда, разрешающего исполнение, – суд не проверяет правильность разрешения дела по существу, но вправе произвести полную ревизию в исключительных случаях по требованию должника;

3. экзекватура выдается только при условии взаимности. Материал опубликован на http://зачётка.рф Условия выдачи экзекватуры: решение не должно противоречить публичному порядку государства места исполнения решения; должник надлежащим образом был извещен о времени и месте судебного разбирательства. Стоит отметить, что основания отказа в выдаче экзекватуры перечислены в законодательстве. Экзекватура представляет собой специальное постановление только для исполнения решения или и для его признания.

По российскому законодательству решения иностранных судов признаются и исполняются на территории РФ в порядке международных договоров и федеральных законов РФ (ст. 409 ГПК и ст. 241 АПК). Решения, не подлежащие принудительному исполнению, признаются в Российской Федерации, если ϶ᴛᴏ предусмотрено международным договором или законодательством РФ (ст. 413, 415, 416 ГПК). Стоит отметить, что основания отказа в признании иностранных судебных и арбитражных решений (ст. 414 ГПК и ст. 244 АПК): решение не вступило в законную силу; сторона, против кᴏᴛᴏᴩой вынесено решение, не была извещена о месте и времени рассмотрения дела; дело относится к исключительной подсудности правоприменительных органов РФ; по данному делу имеется вступившее в законную силу решение судебного органа РФ; признание решения противоречит публичному порядку РФ.

Общий порядок принудительного исполнения решений иностранных судов определен в ст. 409 ГПК и ст. 246 АПК. Стоит сказать, для рассмотрения дела о возможности принудительного исполнения решения крайне важно ходатайство взыскателя о разрешении принудительного исполнения по месту жительства должника или нахождения его имущества (ст. 410 ГПК и ст. 242 АПК). Стоит отметить, что основания отказа в разрешении принудительного исполнения иностранных судебных решений в принципе совпадают с основаниями отказа в признании (ст. 412 ГПК и ст. 244 АПК). Юридическое значение признания иностранных судебных решений состоит по сути в том, что оно подтверждает гражданские права и обязанности в том же смысле, что и решения российского суда.

Двусторонние договоры о правовой помощи устанавливают взаимную обязанность признания и исполнения решений органов юстиции договаривающихся государств. В договорах определен широкий круг решений, подлежащих признанию и исполнению. Рассмотрение ходатайства о разрешении принудительного исполнения входит в компетенцию органов того государства, на территории кᴏᴛᴏᴩого решение должно быть исполнено. Решения подлежат признанию и исполнению без пересмотра их по существу. В случаях простого признания решения признаются независимо от времени их вынесения и момента возникновения правоотношений. Признание без принудительного исполнения осуществляется без дальнейшего производства. Стоит отметить, что основной принцип принудительного исполнения – применение законодательства страны места исполнения. Принудительное исполнение осуществляется на базе принципа экзекватуирования (договоры Российской Федерации с Чехией, Стоит сказать — польшей, Грецией, Кубой).

В Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. стран СНГ закреплено, что каждое из договаривающихся государств обязано признавать и исполнять вынесенное на территории других договаривающихся стран решение по гражданским и семейным делам. Решения, не требующие исполнения, признаются без дальнейшего производства при соблюдении определенных условий. Ходатайство о разрешении принудительного исполнения подается в компетентный орган государства места исполнения. Конвенция перечисляет основания отказа в признании и исполнении судебных решений.

Гаагская конвенция по вопросам гражданского процесса 1954 г. определяет очень узкий круг дел, предполагающих признание и исполнение за границей. Предусмотрен дипломатический путь обращения с просьбой об исполнении решения; при ϶ᴛᴏм установлена возможность и упрощенного порядка обращения. Рассмотрение вопроса о разрешении принудительного исполнения производится компетентными органами государства места исполнения в ϲоответствии с его национальным законодательством. Суд места исполнения не рассматривает иностранное решение по существу, а ограничивается установлением его формальной правильности.